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根本违约论

  国际统一私法协会1994年《国际商事合同通则》也有关于根本违约的规定,只不过其所使用的概念是"根本不履行",此即第7·3·1 条(终止合同的权利):"(1)合同一方当事人可终止合同, 如另一方当事人未履行其合同义务构成对合同的根本不履行。(2 )在确定不履行义务是否构成根本不履行时,应特别考虑到以下情况:(A )不履行是否实质性地剥夺了受损害方当事人根据合同有权期待的利益;(B )对未履行义务的严格遵守是否为合同项下的实质内容;(C )不履行是否有意所致还是疏忽所致;(D)若合同终止, 不履行方当事人是否将因已准备或已履行而蒙受不相称的损失。(3)在延迟履行的情况下,只要另一方当事人未在第7·1·5条允许的额外期限届满前履行合同,受损害方当事人亦可终止合同。"
  欧洲合同法委员会1998年《欧洲合同法原则》第8:103条规定了"根本性不履行",即"如有下列情形,不履行即为根本性的:1.严格符合债务要求是合同的核心;或2.不履行实质上剥夺了受害方依合同有权期待的东西,除非另一方当事人没有预见到而且也不能够合理地预见到该结果;或3.不履行是故意的,并且使受害方有理由认为它不能再信赖对方当事人未来的履行。"另外,根据第9:301条第一款的规定:"如果对方当事人的不履行是根本性的,当事人可以解除合同。"
  在我国统一合同法之前,《涉外经济合同法》虽然没有使用根本违约的概念,但第29条却采纳了它的实质内容。在新《合同法》中,根本违约系作为非违约方当事人解除合同的理由之一加以规定的,第94条第2 项规定:"当事人一方迟延履行债务或者有其他违约行为致使严重影响订立合同所期望的经济利益的,对方可以不经催告解除合同。"
  二、根本违约构成论
  根本违约作为发生解除权的事由,在违约救济法中居于重要地位,接下来我们分析根本违约的构成要件问题。
  通过前述对根本违约问题所作的法制史及比较法考察我们可以看出,根本违约的构成要件问题也有一个演变过程。在早期英国普通法上,是通过区分合同条款是属于条件抑或是属于担保来判别是否构成根本违约的,这种做法可以称为"条款主义"。这种条款主义因合同条款既不能确切地作为条件,也不能确切地作为担保,于是发明出了所谓的"中间条款",而对中间条款的违反,其效果的判断是无法简单地从其条款的类型上作出,而是要通过违约行为及其后果的严重程度上作出,至此,便步入了"结果主义"阶段。如果说"条款主义"之判断标准具有明确的形式主义色彩的话,那么"结果主义"之判断标准即具有显见的实质主义之性格。从世界范围内来看,"结果主义"之判断标准已发展成为判断根本违约构成与否的主流标准。


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